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公司的法定代表人的法律責任~

      法定代表人指依法律或法人章程規定代表法人行使職權的負責人。我國法律實(shí)行單一法定代表人制,一般認為法人的正職行政負責人為其惟一法定代表人。那么到底符合怎么樣的條件才能當法定代表人呢?又要承擔哪些法律責任呢?
 
有關(guān)法定代表人的法律規定(2條)
 
1、我國有專(zhuān)門(mén)就法定代表人問(wèn)題作出規定的法規嗎?
 
        有。這方面的專(zhuān)門(mén)法規主要是:
 
        《企業(yè)法定代表人登記管理規定》1999年6月12日國務(wù)院批準修訂, 1999年6月23日國家工商行政管理局令第90號公布;
 
        《國家工商行政管理局對變更公司法定代表人有關(guān)問(wèn)題的答復》2000年7月5日發(fā)布;
 
        《關(guān)于外商投資企業(yè)法定代表人變更登記有關(guān)問(wèn)題的答復》工商外企字[2003]第75 號國家工商行政管理總局2003年6月6日公布。
 
2、我國還有哪些法規的內容也涉及到法定代表人的權利、義務(wù)?
 
         以下法規的相關(guān)內容也與法定代表人有關(guān),主要是:
 
        《中華人民共和國民法通則》;
 
        《最高人民法院關(guān)于貫徹執行<中華人民共和國民法通則>若干問(wèn)題的意見(jiàn)(試行)》;
 
        《中華人民共和國合同法》及《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問(wèn)題的解釋》;
 
        《中華人民共和國公司法》;
 
        《公司登記管理條例》(2005年修訂);
 
        《中華人民共和國刑法》
法定代表人的地位(6條)
 
1、法定代表人是干什么的?
   法定代表人,是指依照法律或者法人組織章程規定,代表法人行使職權的負責人。公司的法定代表人對內處于公司管理核心的地位,對外代表公司,以公司的名義對外實(shí)施行為是公司的行為,該行為的法律后果由公司承擔。
 
2、法定代表人與法人、法人代表是一回事嗎?
    不一樣。法定代表人是個(gè)人,而法人則是組織,像公司、國家機關(guān)、事業(yè)單位等都是法人。法人代表也是個(gè)人,是法人單獨授權行使某項具體職責的人。法定代表人是經(jīng)過(guò)工商登記的,行使職權不需要法人授權,而法人代表沒(méi)有工商登記,需要法人另行授權,超出授權范圍或期限就不再是法人代表。
 
3、法定代表人需要跟公司簽訂勞動(dòng)合同嗎?
    法定代表人與企業(yè)之間不是勞動(dòng)關(guān)系,不受勞動(dòng)法調整,可以不簽勞動(dòng)合同。當然,如果法定代表人從公司領(lǐng)取工資,同時(shí)也存在勞動(dòng)關(guān)系,簽訂勞動(dòng)合同也是可以的。
 
4、僅有法定代表人的簽名,公司沒(méi)有蓋章,合同有效嗎?
   公司法定代表人在公司的經(jīng)營(yíng)范圍內,在職權范圍內簽署的合同即使沒(méi)有加蓋公章也是有效的。
 
5、沒(méi)有法定代表人的簽名,僅有公司蓋章,合同有效嗎?
   有效。合同法第32條:“當事人采用合同書(shū)形式訂立合同的,自雙方當事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。”可見(jiàn),法定代表人簽字與公司蓋章不需要同時(shí)具備,有其一即可。
 
6、法定代表人超越職權擅自訂立合同,對公司有效嗎?
        《合同法》第50條:“法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同,除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外,該代表行為有效。”最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬┑谑畻l規定:“當事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立合同,人民法院不因此認定合同無(wú)效。但違反國家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法規禁止經(jīng)營(yíng)規定的除外。”據此,除非合同相對方明知法定代表人超越權限,否則合同有效。
 
法定代表人的任職資格(8條)
 
1、哪些人可以當法定代表人?
   依照《公司法》,可以擔任法定代表人的是董事長(cháng)、執行董事或者經(jīng)理。法定代表人只能是一人,具體是誰(shuí)由公司章程規定。
 
2、當法定代表人有年齡與學(xué)歷要求嗎?
   法定代表人必須是具有完全民事行為能力的公民,也就是說(shuō)應當年滿(mǎn)18周歲,且精神智力狀況完全正常。至于在學(xué)歷、職稱(chēng)、工作年限等方面則沒(méi)有要求。
 
3、外國人可以當內資公司的法定代表人嗎?
   可以。我國法律對法定代表人無(wú)國籍要求,登記時(shí)只需提交公司的任職證明和法定代表人的身份證明即可。
 
4、企業(yè)可以聘請員工當法定代表人嗎?
   普通員工不行,如果員工同時(shí)也被任職為公司的董事長(cháng)、執行董事或者經(jīng)理可以擔任法定代表人。
 
5、法定代表人一定是股東嗎?
    法定代表人可以是股東,也可以不是股東。由誰(shuí)擔任法定代表人一般由股東或董事會(huì )決定。
 
6、哪些人不能當法定代表人?
  《企業(yè)法定代表人登記管理規定》:有下列情形之一的,不得擔任法定代表人,企業(yè)登記機關(guān)不予核準登記:
 
       (一)無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的; 
 
       (二)正在被執行刑罰或者正在被執行刑事強制措施的;  
 
       (三) 正在被公安機關(guān)或者國家安全機關(guān)通緝的; 
 
       (四) 因犯有污賄賂罪、侵犯財產(chǎn)罪或者破壞社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟秩序罪,被判處刑罰,執行期滿(mǎn)未逾三年的;或者因犯罪被判處剝奪政治權利,執行期滿(mǎn)未逾五年的;
 
       (五)擔任因經(jīng)營(yíng)不善破產(chǎn)清算的企業(yè)的法定代表人或者董事、經(jīng)理,并對該企業(yè)的破產(chǎn)負有個(gè)人責任,自該企業(yè)破產(chǎn)清算完結之日起未逾三年的; 
 
       (六)擔任因違法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照的企業(yè)的法定代表人,并對該企業(yè)違法行為負有個(gè)人責任,自該企業(yè)被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照之日起未逾三年的; 
 
       (七)個(gè)人負債數額較大,到期未清償的; 
 
       (八)有法律和國務(wù)院規定不得擔任法定代表人的其他情形的。 
 
7、公務(wù)員可以兼任法定代表人嗎?
 
   不行。老《公司法》第58條規定:“國家公務(wù)員不得兼任公司的董事、監事、經(jīng)理。”2005年修訂的新《公司法》雖然已經(jīng)刪去了該規定,但是《公務(wù)員法》第53條規定:“公務(wù)員必須遵守紀律,不得有下列行為:……(十四)從事或者參與營(yíng)利性活動(dòng),在企業(yè)或者其他營(yíng)利性組織中兼任職務(wù);……”第42條:“公務(wù)員因工作需要在機關(guān)外兼職,應當經(jīng)有關(guān)機關(guān)批準,并不得領(lǐng)取兼職報酬。”據此,公務(wù)員不能兼任公司的法定代表人。
 
8、一人能否同時(shí)擔任兩個(gè)以上公司的法定代表人?
 
   一人擔任多家公司的法定本身并不違反《公司法》,需要注意的是,由于法定代表人同時(shí)也是公司的董事或經(jīng)理,應當遵守《公司法》關(guān)于董事、高級管理人員的任職要求,比如未經(jīng)股東會(huì )同意,不得在兩個(gè)競爭性的公司同時(shí)法定代表人。
 
 
對法定代表人的管理及約束(2條) 
 
1、法定代表人的姓名是否要在公司章程中明確記載? 
 
        章程應當記載法定代表人由董事長(cháng)、執行董事還是經(jīng)理?yè)?,并沒(méi)有強制性要求記載法定代表人的姓名,因此企業(yè)可根據自身情況選擇是否記載。
 
 
2、對于公司而言,怎樣來(lái)約束并防止法定代表人濫用權利? 
 
        在公司章程中對法定代表人代表權作出限制是防止其濫用權利的最主要方式。公司應當充分利用章程的自治權明確規定法定代表人權限范圍。另外,可以通過(guò)董事會(huì )或股東會(huì )對法定代表人的行為進(jìn)行約束。
 
 
法定代表人的法律責任(3條)
 
1、什么情況下,法定代表人應當承擔法律責任?
 
        我國《民法通則》49條規定:“企業(yè)法人有下列情形之一的,除法人承擔責任外,對法定代表人可以給予行政處分、罰款,構成犯罪的,依法追究刑事責任:
 
        (一)超出登記機關(guān)核準登記的經(jīng)營(yíng)范圍從事非法經(jīng)營(yíng)的;
 
        (二)向登記機關(guān)、稅務(wù)機關(guān)隱瞞真實(shí)情況、弄虛作假的;
 
        (三)抽逃資金、隱匿財產(chǎn)逃避債務(wù)的;
 
        (四)解散、被撤銷(xiāo)、被宣告破產(chǎn)后,擅自處理財產(chǎn)的;
 
        (五)變更、終止時(shí)不及時(shí)申請辦理登記和公告,使利害關(guān)系人遭受重大損失的;
 
        (六)從事法律禁止的其他活動(dòng),損害國家利益或者社會(huì )公共利益的。”
 
 2、我只是個(gè)掛名的法定代表人,要是公司出了事,需要我承擔法律責任嗎?
 
        即使是掛名的法定代表人,公司從事了法律所禁止的行為,也要承擔相應的責任。在刑事責任方面,如果掛名法定代表人不是單位主管人員和直接責任人,不對其處以刑罰。
 
 3、法定代表人違反章程或法律,給公司或股東造成損失,可否要求賠償?
 
         可以。由于法定代表人同時(shí)也是公司的董事或經(jīng)理,依照《公司法》150條:“董事、監事、高級管理人員執行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規或者公司章程的規定,給公司造成損失的,應當承擔賠償責任。”第153條:“董事、高級管理人員違反法律、行政法規或者公司章程的規定,損害股東利益的,股東可以向人民法院提起訴訟。”因此,公司及股東均可向法院起訴要求賠償。
 
法定代表人的變更(6條)
 
1、變更法定代表人是否需要征得原法定代表人同意?原法定代表人不配合怎么辦?
 
        不需要?!镀髽I(yè)法定代表人登記管理規定》有限責任公司或者股份有限公司更換法定代表人需要由股東會(huì )、股東大會(huì )或者董事會(huì )召開(kāi)會(huì )議作出決議,而原法定代表人不能或者不履行職責,至使股東會(huì )、股東大會(huì )或者董事會(huì )不能依照法定程序召開(kāi)的,可以由半數以上的董事推選一名董事或者由出資最多或者持有最大股份表決權的股東或其委派的代表召集和主持會(huì )議,依法作出決議。
 
2、公司哪一級機關(guān)有權決定變更法定代表人?
 
        由公司股東會(huì )或董事會(huì )形成決議決定變更法定代表人。究竟是股東會(huì )還是董事會(huì )有權,由公司章程決定。
 
3、原法定代表人是否可以自行辭去法定代表人一職?
 
        可以,原法定代表人向股東會(huì )或董事會(huì )提出,并批準,然后再選舉出新的法定代表人。
 
4、法定代表人死亡后,其繼承人能不能繼承法定代表人的資格?
 
        法定代表人身份不能繼承,原法定代表人死亡后,公司應當按照程序選舉產(chǎn)生新的法定代表人。
 
5、變更法定代表人是不是必須到工商部門(mén)辦理變更登記?有時(shí)間要求嗎?
 
         是的。公司自作出變更法定代表人決議之日起30日內辦理變更登記,應當申請辦理而未辦理的,由企業(yè)登記機關(guān)責令限期辦理;逾期未辦理的,處1萬(wàn)元以上10萬(wàn)元以下的罰款;情節嚴重的,撤銷(xiāo)企業(yè)登記,吊銷(xiāo)企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照。
 
 
6、到哪個(gè)部門(mén)辦理變更登記,需要提交什么手續?
 
        企業(yè)法人申請辦理法定代表人變更登記,應當向原企業(yè)登記機關(guān)提交下列文件: 
 
        (一) 對企業(yè)原法定代表人的免職文件;
 
        (二) 對企業(yè)新任法定代表人的任職文件; 
 
        (三) 由原法定代表人或者擬任法定代表人簽署的變更登記申請書(shū)。 
 
外商投資企業(yè)的法定代表人(2條) 
 
1、外商投資企業(yè)變更法定代表人是否還需要原審批機關(guān)的批準? 
 
        一般不需要。外商投資企業(yè)的業(yè)務(wù)范圍不涉及銀行、保險、證券等特殊行業(yè)的,變更法定代表人可以直接向工商部門(mén)申請辦理。企業(yè)在辦理變更登記手續后30日內還需向原審批機關(guān)(商務(wù)部門(mén))辦理變更手續。 
 
2、外商投資企業(yè)法定代表人的法律規定與內資企業(yè)有什么不同嗎? 
 
        有。外商投資企業(yè)組織章程中明確規定企業(yè)法定代表人更換方式為股東委派或股東之間協(xié)商產(chǎn)生的,無(wú)須提交董事會(huì )決議。
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